新《證券法》第78條規(guī)定：“發(fā)行人及法律、行政法規(guī)和國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他信息披露義務人，應當及時依法履行信息披露義務。信息披露義務人披露的信息，應當真實、準確、完整，簡明清晰，通俗易懂，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。”所謂依法披露，包括發(fā)行公開、上市公開和上市后的持續(xù)信息公開。信息披露一直上市公司違法違規(guī)的“重災區(qū)”，2020年證監(jiān)會發(fā)布的20起典型違法案例中，超過一半以上屬于信息披露違法，具體涉及財務造假、資金占用、違規(guī)關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)擔保等多種違法情形。“零容忍”監(jiān)管態(tài)勢下，上市公司信息披露違法將依舊是監(jiān)管部門嚴厲打擊的“重頭戲”，隨著新《證券法》、《刑法修正案（十一）》以及首單證券糾紛特別代表人訴訟的落地，可以合理預見2021年信披違規(guī)的查處頻次和力度將有增無減，信息披露工作必然是上市公司等信披義務主體高度關(guān)注的合規(guī)事項。

2021年5月1日，證監(jiān)會發(fā)布修訂后的《上市公司信息披露管理辦法》（以下簡稱“信披新規(guī)”）正式實施。時隔14年，2007年《上市公司信息披露管理辦法》（以下簡稱“原《信披辦法》”）迎來首次修訂，既與新《證券法》的相關(guān)制度安排作了有效銜接，也針對近年來信息披露存在的突出問題進行了“對癥下藥”，對上市公司及相關(guān)責任主體提出更為細致、嚴苛的信息披露要求。值此信披新規(guī)正式施行之際，本文對信披新規(guī)修訂要點進行評析，旨在助力上市公司等義務主體了解信披新規(guī)下的信息披露工作合規(guī)要點，盡量減少、避免因不熟悉新規(guī)而導致的違法違規(guī)行為。

信披新規(guī)新增了關(guān)于信息披露義務人具體范疇的規(guī)定，第62條明確了信披義務人不僅包括上市公司及其董監(jiān)高，還包括上市公司股東、實控人，收購人，重大資產(chǎn)重組、再融資、重大交易有關(guān)各方等主體，以及破產(chǎn)管理人及其成員等主體。原《證券法》第63條雖然著重強調(diào)了發(fā)行人和上市公司的信披義務，但同時也弱化了上市公司股東及交易對手方等主體的信披責任，新《證券法》第78條在信披義務人范圍的界定上，突破了以發(fā)行人和上市公司為第一責任人的規(guī)制邏輯，確立了以“信息披露義務人”為規(guī)制對象的監(jiān)管原則，信披新規(guī)第62條則在新《證券法》第78條原則性規(guī)定的基礎上作了進一步細化。

信披新規(guī)對于信披義務人范疇的統(tǒng)合有利于強化證券市場信息披露的整體效率和質(zhì)量。在信披義務人范疇“大一統(tǒng)”的規(guī)制邏輯下，信披新規(guī)不再單獨設定股東、實控人配合上市公司履行信披義務的相關(guān)規(guī)定及其法律責任，任何信披義務人未履行信披義務的，都將依法承擔相應行政、乃至刑事責任。

(二) 新增針對自愿性信息披露的規(guī)制

信披新規(guī)第5條銜接新《證券法》第84條之規(guī)定，對自愿披露行為進行了專門規(guī)制，自愿披露不得與依法披露的信息相沖突，不得誤導投資者，并且應當保持信息披露的持續(xù)性和一致性，不得選擇性披露。尤須注意，信披義務人不得利用自愿披露不當影響證券交易價格，不得利用自愿披露從事市場操縱等違法違規(guī)行為。

近年來，上市公司自愿披露過程中亂象叢生，不乏借助自愿披露“炒概念、蹭熱點”的違法違規(guī)情形，監(jiān)管層對選擇性信披行為保持高度關(guān)注。以往，部分上市公司通過e互動、互動易、微信公眾號等渠道，僅披露部分涉及熱點題材的業(yè)務或合作信息，并未準確、完整地披露相關(guān)業(yè)務對業(yè)績的影響，對投資者造成誤導，引發(fā)股價異常波動，市場影響惡劣。疫情期間，也曾有上市公司蹭新冠疫情炒作疫苗、口罩概念，引發(fā)公司股價的異常波動。該等信披行為與自愿披露的初衷和要求背道而馳，自愿披露不是隨意披露和任性披露，上市公司應當誠信執(zhí)行自愿信披制度、嚴格遵循自愿信披要求，否則不僅不能向公眾投資者展示公司經(jīng)營情況，反而會引發(fā)監(jiān)管關(guān)注，乃至招致行政處罰。

(三) 細化披露媒體要求

信披新規(guī)第8條明確，關(guān)于定期報告、收購報告書等文件，僅摘要需要在證券交易所的網(wǎng)站和符合中國證監(jiān)會規(guī)定條件的報刊披露，其他內(nèi)容在交易所的網(wǎng)站和符合中國證監(jiān)會規(guī)定條件的報刊依法開辦的網(wǎng)站披露即可。這一修訂區(qū)分不同信息的披露渠道，降低了上市公司信披成本，提升了上市公司信披效率。

(二) 完善董監(jiān)高異議聲明制度

信披新規(guī)第16條完善了董監(jiān)高異議聲明制度。第一，明確了未經(jīng)董事會審議通過的定期報告不得披露。第二，董事、監(jiān)事無法保證定期報告內(nèi)容的真實性、準確性、完整性或者有異議的，應當在董事會或者監(jiān)事會審議定期報告時投反對票或棄權(quán)票。第三，董監(jiān)高無法保證定期報告內(nèi)容的真實性、準確性、完整性或者有異議的，應當在書面確認意見中發(fā)表意見并陳述理由，發(fā)表意見應遵循審慎原則。

根據(jù)上交所通報，2020年上交所公開認定47人不適合擔任上市公司董監(jiān)高，同比增長88%；處理董監(jiān)高556人次，同比增長4.32%，^[注1]董監(jiān)高的履職風險有所增大。信披新規(guī)完善了董監(jiān)高的異議聲明制度，董監(jiān)高在審議定期報告過程中可恰當運用異議聲明制度以保障自身合法權(quán)益。同時特別強調(diào)，發(fā)表異議聲明的，應當在董事會或者監(jiān)事會審議、審核定期報告時投反對票或者棄權(quán)票，否則其行為則存在內(nèi)在邏輯矛盾，且可能誘發(fā)投機行為。且需注意，不能僅因發(fā)表“不保證”意見而當然免除董監(jiān)高對信息披露的法定保證責任，責任認定核心仍在于是否勤勉盡責，結(jié)合《信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則》第21條的規(guī)定，免責的最典型情形之一是“當事人對認定的信息披露違法事項提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會、公司辦公會會議記錄等，并在上述會議中投反對票”，申言之，投棄權(quán)票并不是足以免責的法定事由。

(二) 規(guī)制董監(jiān)高對外發(fā)布信息行為

信披新規(guī)第33條新增了對于董監(jiān)高對外發(fā)布信息行為的規(guī)制，規(guī)定上市公司應當制定董監(jiān)高對外發(fā)布信息的行為規(guī)范，明確非經(jīng)董事會書面授權(quán)不得對外發(fā)布未披露信息的情形。近年來，常見上市公司高管動輒發(fā)布有關(guān)業(yè)績目標的“豪言壯語”或者泄漏尚未公開的重要信息，信披新規(guī)針對該等現(xiàn)象進行了專門規(guī)制，填補了規(guī)則空白。上市公司高管往往既是公司領(lǐng)航者，又是行業(yè)專家，在公共場合發(fā)表自身看法無可厚非，但是由于其身份特殊性，需結(jié)合發(fā)布信息的時間、地點、內(nèi)容等，謹慎為之，不可過于隨性。

(三) 強化中介機構(gòu)“看門人”職責

信披新規(guī)對于證券服務機構(gòu)新增了妥善保存客戶委托文件、內(nèi)部管理、業(yè)務經(jīng)營等工作底稿的要求，并對其新增了配合證監(jiān)會監(jiān)管的義務。此外，在執(zhí)業(yè)規(guī)范方面，信披新規(guī)對于會計師事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)新增了質(zhì)量控制體系、獨立性管理和投資者保護機制方面的要求。

注冊制背景下，監(jiān)管層多次提出要加強中介機構(gòu)“看門人”的法律責任。今年以來，也多次出現(xiàn)中介機構(gòu)因上市公司信披違法違規(guī)而承擔連帶責任的情形。典型如康美藥業(yè)財務造假案中，廣東正中珠江會計師事務因?qū)徲媹蟾嫣摷儆涊d、財報審計存在缺陷等原因被罰5700萬。^[注3]中介機構(gòu)“看門人”責任正被持續(xù)加強，中介機構(gòu)應恪守信披新規(guī)提出的合規(guī)要求，在資本市場違法行為“零容忍”的監(jiān)管態(tài)勢下淪為“放風者”將付出巨大代價。

(三) 強調(diào)信息披露刑事追責

正如證監(jiān)會主席易會滿所言，“資本市場不法行為者，一怕坐牢，二怕被大眾投資者訴訟索賠”，信披違規(guī)除了承擔行政責任外，還將面臨刑事與民事責任風險。信披新規(guī)第61條規(guī)定：“違反本辦法，涉嫌犯罪的，依法移送司法機關(guān)追究刑事責任。”《刑法修正案（十一）》大幅提升“違規(guī)披露、不披露重要信息罪”的刑罰力度，刑期上限由3年提高至10年，罰金數(shù)額由2萬元-20萬元修改為“并處罰金”，取消20萬元的上限，并且明確將控股股東、實控人組織、指使實施信披造假，以及控股股東、實控人隱瞞相關(guān)事項導致公司披露虛假信息等行為納入刑法規(guī)制。

信披新規(guī)施行后，證監(jiān)會將指導滬深交易所在業(yè)務規(guī)則層面做好季度報告制度安排。信息披露規(guī)則體系繁雜且精專，所涉義務主體眾多，監(jiān)管對象很可能在無意之間已觸碰監(jiān)管紅線。信披新規(guī)業(yè)已施行，信披工作面臨的監(jiān)管高壓態(tài)勢不容小覷，上市公司及董監(jiān)高等相關(guān)主體應當快速吸收、適應新規(guī)則，必要時借助專業(yè)機構(gòu)以避免高額違法違規(guī)成本。在資本市場結(jié)構(gòu)性改革的新賽道上，上市公司唯有扎實做好合規(guī)工作方能行穩(wěn)致遠。